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2020年12月份,,中國種子協(xié)會在甘肅酒泉舉辦了“2020現(xiàn)代種業(yè)企業(yè)法律提升能力培訓會”,,會上有參會代表提出:自己遭受到了“非法司法鑒定”侵害。面對這樣的問題,,該如何采取什么樣的措施,,才能維護自己的合法權益免遭非法侵害,。實際上,,這個參會代表所問的問題是目前發(fā)生在諸多農(nóng)資企業(yè)面前急待解決的普遍性問題,,據(jù)新疆一家司法鑒定公司在網(wǎng)上的消息,僅2018年前半年就接手辦理了700余例鑒定案件,,就筆者接手的案例鑒定,,幾乎很難見到有一例能夠很真實客觀、公平公正的鑒定結論書,,諸多農(nóng)資企業(yè)都在“司法鑒定”這個節(jié)骨眼上吃了虧,,敗了官司,。但還是處于一頭迷茫,,束手無策狀態(tài)。筆者根據(jù)自己這么多年的司法實踐特向大家推送幾例雷同案件的司法鑒定案件救濟范例,,供大家參考:

 

鑒定活動的重要性


大家都知道,,不論是種、藥鬧還是肥鬧事故,,幾乎所有的糾紛案件,,必須以鑒定做為定案依據(jù)。鑒定是鑒定人運用科學技術或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進行鑒別和判斷,,給人民法院提供鑒定意見的活動,。所以,每一場糾紛案件的鑒定活動,,在這場官司中就占據(jù)了舉足輕重的位置,。一場鑒定,幾乎就決定了你這場官司的輸贏,,一場官司的輸贏與你公司和你個人的命運幾乎息息相關,,不經(jīng)意間,,使你一夜間就回到解放前是很容易的事,無不令人毛骨悚然,,膽戰(zhàn)心驚,。

 

鑒定的亂象

案例
2020年,新疆庫爾勒有7名農(nóng)戶到當?shù)胤ㄔ?span style="color: rgb(122, 79, 214);">起訴當?shù)亓沅N商和辣椒種子生產(chǎn)廠家,,自己2019年從經(jīng)營戶處購買了種子生產(chǎn)廠家生產(chǎn)的辣椒種子“HF一號”,,包裝標簽介紹該品種主要性狀為:早熟、雜交一代,,生長勢旺盛,,一般果長15-18厘米,橫徑3.5厘米左右,,坐果率高,,抗病,抗逆性強,,色價高,、無辣味,一般畝產(chǎn)干椒500-600公斤,。但經(jīng)種植后,,農(nóng)戶認為田間生長現(xiàn)狀和描述性狀并不相符,故委托新疆Z司法鑒定公司進行司法鑒定,。

該鑒定機構2019年9月21日,,進入田間調查,作物植株表現(xiàn)為:田間管理較好,,植株長勢較強,,植株高矮一致,葉片深綠色,,果實形狀相似,,但植株下部所結辣椒果實較大,上部所結辣椒果實較小,,上下部辣椒大小差異明顯,,田間病毒病嚴重,感染率100%,,主要表現(xiàn)為頂枯,,落葉嚴重,長度超過15厘米的為0,長度10-14厘米的占36.8%,,4-10厘米的占63.2%,,果肩寬2.8-3.5厘米,畝產(chǎn)干椒427.7公斤。辣椒田間生長現(xiàn)狀與包裝描述不相符,。由于種植戶種植的該品種果實小,,品相差,售價低,,給農(nóng)戶構成的損失為427.7元/畝,,其中一戶種植面積154畝,損失65865.8元,,(其他在此不詳述),。針對這一系列案件,筆者代理了該系列訴訟案件種子生產(chǎn)廠家,,作為特別授權代理人,,參與該案訴訟,從以下幾個方面提出答辯意見:

 

1

鑒定委托程序違法



最高法民事訴訟法司法解釋第一百二十一條:人民法院準許當事人鑒定申請的,,應當組織雙方當事人協(xié)商確定具備相應資格的鑒定人,,當事人協(xié)商不成的,由人民法院指定,。而該次鑒定是當事人單方委托,鑒定委托程序首先不合法,。

 

2

選用的檢材違法



最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》


第十二條 委托人委托鑒定的,應當向司法鑒定機構提供真實,、完整,、充分的鑒定材料,并對鑒定材料的真實性,、合法性負責,。第三十四條 人民法院應當組織當事人對鑒定材料進行質證。未經(jīng)質證的材料,,不得作為鑒定的根據(jù),。該案鑒定運用的檢材未經(jīng)過雙方當事人質證。種子質量糾紛檢驗的檢材應該是雙方交易時經(jīng)過雙方簽字蓋章確認了的封樣種子,,不是田間生長的農(nóng)作物,,并經(jīng)人民法院組織對檢材經(jīng)過質證了的檢材,而該次鑒定的檢材,,是鑒定申請人單方指認,沒有經(jīng)過雙方當事人質證,,不具備真實,、完整、充分合法原則,依法不能作為鑒定根據(jù),。


農(nóng)業(yè)部28號令《農(nóng)作物種子質量糾紛田間現(xiàn)場鑒定辦法》


第十條 專家鑒定組進行現(xiàn)場鑒定時,,應當通知申請人及有關當事人到場。到場的首要任務是確認鑒定的檢材(田間生長的農(nóng)作物)確實是雙方交易的種子衍生物。該《鑒定辦法》 第五條   種子管理機構對申請人的申請進行審查,,符合條件的,,應當及時組織鑒定。有下列情形之一的,,種子管理機構對現(xiàn)場鑒定申請不予受理:


(一)針對所反映的質量問題,,申請人提出鑒定申請時,需鑒定地塊的作物生長期已錯過該作物典型性狀表現(xiàn)期,,從技術上已無法鑒別所涉及質量糾紛起因的,;(三)受當前技術水平的限制,無法通過田間現(xiàn)場鑒定的方式來判定所提及質量問題起因的,;(四)該糾紛涉及的種子沒有質量判定標準,、規(guī)定或合同約定要求的;(五)有確鑿的理由判定質量糾紛不是由種子質量所引起的,;


第十一條:有下列情形之一的,,終止現(xiàn)場鑒定:


(二)需鑒定的地塊已不具備鑒定條件的。


從《鑒定結論意見書》描述的內(nèi)容可以看出:當事人是2019年2月初播種育苗,,鑒定日是2019年9月21日,,是播種后的280天后,也就是說進入田間鑒定時是秋天,,氣候已經(jīng)轉冷,,生長田間已經(jīng)是作物生長的衰敗期,不是作物生長旺盛期,,也不是各種典型性性狀表現(xiàn)最豐盛期,。該地為了利于采摘,一般習慣于每年9月10日前后對辣椒植株噴施落葉劑,,人為逼迫辣椒葉片脫落,,發(fā)生頂枯,掛在植株上的辣椒也已經(jīng)成半干狀態(tài),,果型鄒縮,、變小是作物生長的必然現(xiàn)象,屬于作物生長期已錯過該作物典型性狀表現(xiàn)期,。作物田間的原始現(xiàn)狀已經(jīng)被人為破壞,,從技術上已無法鑒別所涉及質量糾紛起因的,依法屬于鑒定不能受理情形,。


3

鑒定主體資格違法



我國司法鑒定依據(jù)的是《全國人大常委會關于司法鑒定管理問題的決定》該決定第二條,、國家對從事下列司法鑒定業(yè)務的鑒定人和鑒定機構實行登記管理制度:(一)法醫(yī)類鑒定;(二)物證類鑒定,;(三)聲像資料鑒定,;(四)根據(jù)訴訟需要由國務院司法行政部門商最高人民法院、最高人民檢察院確定的其他應當對鑒定人和鑒定機構實行登記管理的鑒定事項。

法律對前款規(guī)定事項的鑒定人和鑒定機構的管理另有規(guī)定的,,從其規(guī)定,。

也就是說,司法鑒定登記管理的應該只限于這四類,,除此以外的鑒定事項被中共中央,、全國人大、國務院,、司法部,、最高法、最高檢認定為“四類外”違法登記,,要求一律予以剔除,。該Z公司持有的《司法鑒定許可證》已經(jīng)被新疆維吾爾自治區(qū)司法庭注銷,(代理人當庭出示了《新疆維吾爾自治區(qū)司法庭新司許決(2019)68號文件》),。

該公司從事鑒定活動時,,持有的是新疆維吾爾自治區(qū)質量技術監(jiān)督局頒發(fā)的《檢驗檢測機構資質認定證書》從事的是產(chǎn)品質量檢驗檢測,接受的是《產(chǎn)品質量法》的授權,,《產(chǎn)品質量法》第二條明確規(guī)定:本法所稱的產(chǎn)品是指經(jīng)過加工,、制作、用于銷售的產(chǎn)品,。規(guī)范調整的是工業(yè)產(chǎn)品的質量檢驗檢測,,而本案田間生長的辣椒作物屬于農(nóng)作物,是具有鮮活生命體征的生物,,不是經(jīng)過人工加工制作沒有生命體征的工業(yè)品,,植物的根莖葉是農(nóng)產(chǎn)品生長的載體,不用于銷售,,不受《產(chǎn)品質量法》調整,,檢驗超范圍,不具有檢驗農(nóng)作物資質,。

 

4

以田間已經(jīng)衰敗了的作物殘骸

鑒定種子質量,,于法相悖




一個合格的農(nóng)作物品種按《中華人民共和國種子法》規(guī)定:是一個具有特異性、一致性和穩(wěn)定性的植物學群體,。只要作物品種符合這三點要求,,就是一個完整的農(nóng)作物品種;種子法規(guī)定的種子質量四大指標(芽率,、水分,、凈度、純度)只要符合國家規(guī)定或者標簽標注值,,就是合格的農(nóng)作物種子。種子生產(chǎn)經(jīng)營者提供給種子使用者的是作物種子,種子的特征特性以及豐產(chǎn)性是作物種子的一種潛能(內(nèi)因),,種子交易后經(jīng)營者就對種子失去了掌控權,,如何栽培管理全在種子使用者的掌控中,而種子這個潛能的發(fā)揮顯現(xiàn)必須是在外因的基礎上才能實現(xiàn),。需要經(jīng)歷努力,、辛勤勞作,而不是一拿到種子,,就會豐收,。如果將一顆完全合格的種子種到喜馬拉雅山上或者馬路上,它連苗也不會出,。


民法典第六百零四條:標的物損毀,、滅失的風險、在標的物交付之前由出賣人承擔,,交付之后由買受人承擔,。種子質量承擔的是作物基因因素,是內(nèi)因,,種子使用者能夠采用的栽培方式,,水肥供應、溫濕度,、光照條件盡量滿足它的生長要求是外因,,兩者因素缺一不可。種植者如果懶于作務,,田間雜草重生,,水肥不足,作物植株肯定會弱小,、 萎靡不振,、干枯,甚或死亡,,作物頂部分叉部分同樣也是因后期結果太多,、植株老化營養(yǎng)不良而形成的小果。如果能夠保障水肥充足,,作物植株在生長期肯定會旺盛生長,,果實大小長度也就能達到它應該達到的標準,并且比率也會相應增加,。

農(nóng)作物不同于工業(yè)產(chǎn)品,,它的生長要經(jīng)歷從種子出苗、幼苗期,、到旺盛期和最后的衰敗期直至最后死亡的生長過程,,各個不同階段的生長形態(tài)都不會相同,。故此,作物植株,、果實大小,,以及產(chǎn)量與栽培技術措施,水肥供應,、自然災害侵襲,、病蟲害,生長期間都具有密不可分的關聯(lián)性,。正所謂“作物田間的表現(xiàn)型不代表種子質量,,產(chǎn)生的損失并非屬種子質量責任”。這個邏輯概念是眾所周知的自然科學定律,,依法無需舉證證明,。鑒定人均為專家,屬高級知識分子,,卻犯下了這樣的低級邏輯知識自然科學定律障礙錯誤,,將作物田間處于衰敗期的表現(xiàn)型全部歸結于種子質量責任是一個極不科學的謬論。

國家沒有制定在田間以作物表現(xiàn)型判定種子質量的標準,,種子質量瑕疵指的是種子本身在水肥供應充足的條件下應該達到的質量指標值而達不到,,經(jīng)過具有種子質量檢驗資質的檢驗機構和檢驗員對涉案種子依《中華人民共和國標準--農(nóng)作物種子質量檢驗規(guī)程-品種的真實性和純度檢驗》進行室內(nèi)檢驗,結合室內(nèi)檢驗結果和田間發(fā)生損失等其它各種因素,,綜合確定種子質量責任,。未經(jīng)法定程序檢驗種子質量,任何組織和個人均沒有不分青紅皂白就將田間發(fā)生的損失一股腦兒全部推定為種子質量責任的權力,。種子經(jīng)營者承擔的是因種子質量問題給種子使用者構成的損失,,種子包裝描述的是作物生長旺盛期的特征特性表現(xiàn),作物衰敗以及死亡期的表現(xiàn)型不能代表作物品種包裝描述的表現(xiàn)型,;因栽培技術原因及災害性氣候病蟲害等外界原因構成的損失均不是種子經(jīng)營者應該承擔的責任,。

據(jù)HS縣農(nóng)業(yè)技術推廣中心對該地種植該品種的測產(chǎn)報告顯示:該品種在HS縣種植產(chǎn)量均在600-800公斤以上,辣椒長度問題因為鑒定時果實已經(jīng)干枯鄒縮,,不是生長旺盛期,,不是作物的本來面目。病毒病辨認主要表現(xiàn)在辣椒葉片上,,此時辣椒葉片已經(jīng)全部脫落,,說辣椒100%感染病毒病是無稽之談。該鑒定書第3頁第四行這樣描述:“田間管理較好,,辣椒植株長勢較強,,整齊度好,辣椒植株高矮一致,,果實形狀相似”,。這就是說種子應該擔負的責任一是出苗關,、二是整齊一致的品種純度關,已經(jīng)圓滿完成了任務,。

所以,,原告說田間損失,,不屬于事實,。色價和辣度問題國家沒有規(guī)定標準和鑒定方法,依法不能用鑒定手段確定,,該次鑒定結論全屬違法無效,。被答辯人的訴求不符合事物的最基本邏輯,根據(jù)最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋九十三條 下列事實,,當事人無須舉證證明:

    (一)自然規(guī)律以及定理,、定律;

    (二)眾所周知的事實,;

    (三)根據(jù)法律規(guī)定推定的事實,;

    (四)根據(jù)已知的事實和日常生活經(jīng)驗法則推定出的另一事實;

法律的問題是一個很嚴格,、嚴肅,、嚴謹、認真的問題,,不允許有任何一點含糊,、不確定因素和漏洞。任何組織和個人必須無條件遵守,,均沒有逾越和將自己凌駕于法律之上的權利,。有法必依,執(zhí)法必嚴,,違法必究,,維護法律的公平正義是每一個公民和組織義不容辭的責任和義務。該次鑒定純憑的是單方主觀臆斷,、為所欲為,,不符合真實、嚴謹,、公平公正,、合法原則。

 

5

鑒定沒有遵循相關國家標準,、

行業(yè)標準和技術規(guī)范




鑒定工作是民事訴訟活動的一個很重要的環(huán)節(jié),,國家對鑒定工作規(guī)定了一系列法律規(guī)范,堅持權力法定原則,,任何組織和個人必須無條件遵守,。

《司法鑒定程序通則》 二十三條:司法鑒定人員進行司法鑒定,,必須遵守和采用該專業(yè)領域的國家技術標準、技術規(guī)范和技術方法,。農(nóng)作物事故需要通過鑒定確定侵害原因和侵害程度適用的是農(nóng)業(yè)部28號令《農(nóng)作物種子質量糾紛田間現(xiàn)場鑒定辦法》,,由地方縣級以上人民政府種子管理機構組織專家鑒定組實施鑒定。鑒定種子質量適用的是《中華人民共和國標準--農(nóng)作物種子質量檢驗規(guī)程》,,由省級農(nóng)業(yè)行政部門考核取得《農(nóng)作物種子檢驗機構許可證》的檢驗機構和由省級農(nóng)業(yè)行政部門考核取得《農(nóng)作物種子檢驗員證》的檢驗員,,在室內(nèi)運用科學儀器,進行檢驗,。種子檢驗員按照規(guī)定的種子檢驗規(guī)程,,在試驗室內(nèi),利用經(jīng)過認證合格的化學試劑染色,、儀器設備測定,,對種子質量指標(芽率、水份,、凈度,、純度)的實施檢測、鑒別并通過數(shù)據(jù)計算,,得出檢驗評價結果與記錄,,進行比較,判定是否相符的活動,。檢驗程序和檢驗方法及判定標準遵循的是法定性原則,。


而該次司法鑒定沒有遵循任何國家技術標準、技術規(guī)范和技術方法,,所以,,該次鑒定程序違反了《司法鑒定程序通則》第二十三條規(guī)定。該司法鑒定機構未依法取得《農(nóng)作物種子檢驗機構合格證書》,,鑒定人員依法未取得《種子質量檢驗員證》,,無權從事農(nóng)作物種子質量鑒定,《種子法》四十七,、四十八條規(guī)定的強制性規(guī)定和禁止性規(guī)定是法律紅線,,任何組織和個人沒有逾越的權力!根據(jù)法無授權不可為的原則,,該鑒定業(yè)務超出了該鑒定機構業(yè)務范圍,,違反了《全國人大常委會關于司法鑒定管理問題的決定》第二條、《產(chǎn)品質量法》第八條,、《種子法》第四十七,、四十八條規(guī)定。鑒定機構主體資質違反了法律禁止性規(guī)定,,從事農(nóng)作物種子質量鑒定屬于違法行為,。該次鑒定機構和鑒定人均不具備鑒定資格,;最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第二十七條:當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,,人民法院應予準許:(一)鑒定機構或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的,;(二)鑒定程序嚴重違法的;(三)鑒定結論明顯依據(jù)不足的,;(四)經(jīng)過質證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形,。

司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運用科學技術或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。而鑒定人對農(nóng)業(yè)科學最基本的邏輯概念基礎知識都不懂,,運用的是偽科學,,憑的是自己的主觀武斷。該次鑒定程序嚴重違法,,符合最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第四十條規(guī)定的無效情形,鑒定結論意見不得作為認定案件事實依據(jù),。

6

該次鑒定無權確定損失數(shù)額



根據(jù)《中華人民共和國價格管理條例》和《價格評估管理辦法》規(guī)定:凡一切涉及價格評估,,評估機構和人員必須經(jīng)過省級以上價格主管部門考核,取得《價格評估機構資格證書》和《價格評估人員執(zhí)業(yè)資格證書》才能從事涉案價格評估活動,?!秶矣嬑k公廳關于價格鑒定有關問題的復函》特急計辦經(jīng)調(2001)1546號第三條:各級政府價格主管部門要加強對社會中介評估組織的指導管理,非價格鑒定機構不得從事涉案價格鑒證評估業(yè)務,,從事社會中中介機構承擔涉案財物價格鑒定工作,,屬違法行為。該鑒定機構依法沒有取得價格鑒定資格,,無權從事價格評估事項,,鑒定涉案價格行為同屬違法無效。

綜上種種,,司法鑒定制度是解決訴訟涉及的專門性疑難問題,、幫助司法機關查明案件事實真相的司法保障制度。

《司法鑒定程序通則》第四條 司法鑒定機構和司法鑒定人進行司法鑒定活動,,應當遵守法律,、法規(guī)、規(guī)章,,遵守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律,,尊重科學,遵守技術操作規(guī)范,。該系列案件各原告訴訟所依據(jù)的主要證據(jù)《新疆Z農(nóng)業(yè)科技有限公司技術鑒定意見書》鑒定委托程序,、鑒定機構主體資格,運用的檢材,、鑒定程序,、標準均存在嚴重違法,,且歪曲和混淆了事實最基本的科學邏輯概念是一個不爭的事實,鑒定結論意見荒唐,、荒謬程度絕無僅有,,《鑒定結論意見書》依法不能作為認定案件事實依據(jù)。

該系列案件代理人(筆者)針對發(fā)生的這些雷同案件,,提出了以上辯論意見,,結合提供的相關證據(jù)和申請鑒定人出庭接受質詢,對鑒定人相關資質,、檢材,、鑒定程序、農(nóng)作物生理學基本概念,,以及邏輯性,、關聯(lián)性和相關法律規(guī)定的詢問,人民法院法官屢次庭審均采信了本代理人(筆者)的觀點,。這7位農(nóng)戶2020年春季開始,,從一審被法院判決駁回,不服上訴后又撤訴,,撤訴后又重新立案再訴,,始終以敗訴告終。該系列案件的公正判決,,至今是我國西部能夠被人民法院認定司法鑒定無效為數(shù)甚微的典型判例,,今提供給種業(yè)界同仁參閱,以利正確應對種鬧事故,。




作者丨緱建奎(微信ZZFLSW)
編輯丨農(nóng)財君
聯(lián)系農(nóng)財君丨18565265490
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南方農(nóng)村報丨農(nóng)財寶典

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